聚众斗殴罪认定应注意的几个问题/刘琼
作者:法律资料网 时间:2024-06-29 13:18:34 浏览:8114
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聚众斗殴罪，是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮给伙地互相进行殴斗，破坏公共秩序的行为。由于刑法中采用简单罪状的方式进行表述，未对该罪罪状予以叙明，两高也从未对该罪给出统一、详尽的相关司法解释。加之聚众斗殴行为本身的复杂性，学界对聚众斗殴罪争论不断，司法实践中更是标准不一。笔者认为，必须准确把握该罪的本质属性，在认定聚众斗殴罪应注意以下几个问题。
一、准确把握聚众斗殴罪中“众”的含义
三人成“众”，“聚众”就是“纠集三人以上的行为”，但对“三人”的理解恰是争议所在。如:聚众斗殴要求至少有双方互殴，是否要求互殴双方均达到三人以上?一方是三人以上，而另一方仅一或两人是否可以构成本罪?双方人数均未达到三人，但总数达到三人的，是否可以构成本罪?纠集者是否包括在人数内?
笔者认为，第一，聚众斗殴罪中的“众”应该理解为斗殴双方中的任何一方达到三人以上。聚众斗殴罪侵犯的客体是公共秩序，任何一方未达到三人以上就否认聚众斗殴的存在，有放纵犯罪的嫌疑，不利于打击此类犯罪。因此，达到三人以上的一方即可构成本罪。另一方因为缺少“聚众”的要件而不构成本罪;第二，如果双方均未达到三人以上，即使双方人数相加达到三人，也不能构成本罪，而只能认定为一般的斗殴行为，如果在斗殴中有其他犯罪发生，则可认定为其他犯罪，如故意伤害等。因为，至少一方聚众三人以上实施斗殴才能达到聚众斗殴罪所要求的侵害公共秩序的程度;第三，纠集者是否包括在“众”之内，取决于纠集者有无亲临现场指挥或参与斗殴，若有亲临现场则应计算在内，反之，则不包括在内。另外，虽然我国刑法只处罚聚众斗殴罪的首要分子和积极参加者，不处罚一般参加者，但一般参加者仍应计算在聚众人数之内，成为量刑的重要因素。
二、单方具有聚众斗殴故意亦成立本罪
笔者认为，聚众斗殴罪不以双方均具有斗殴故意为限。只要是一方具有聚众殴打另一方的故意，即使另一方系出于抵御脱身的目的进行了回应，而并非出于“斗殴”故意，也不影响对挑起打斗的一方聚众斗殴行为的认定。总之，斗殴在客观方面虽然具有对偶性，但主观方面不需要斗殴双方均具有斗殴的故意。
实践中，出于报复泄愤的动机，单方纠集他人以多数殴打少数的斗殴形式在增加、蔓延，这是一种传统聚众斗殴犯罪的变种。
三、聚众斗殴的着手既遂标准
刑法学界对聚众斗殴罪的着手、既遂问题争议较大。笔者认为，聚众斗殴罪是行为犯。准备工具、制造条件、试图聚合均为犯罪预备阶段，统一集合或者赶赴斗殴地点为犯罪的着手，发生斗殴发生斗殴是该罪的既遂。因为集合完毕并欲前往斗殴地点时，对社会公共秩序这一法益的破坏才开始紧迫起来，才能认定为该罪的着手。若为斗殴而聚集完毕并在前往斗殴现场的途中或已经在现场对峙被警方扣押，应认定为该罪的未遂。若为斗殴而聚众后，到现场却协商解决，和平离开现场，未有斗殴行为的，由于双方自动放弃斗殴，应认定为该罪的中止。
四、聚众斗殴型与寻衅滋事型犯罪的区别
第一，犯罪动机和犯罪目的不同。单方聚众斗殴型犯罪常带有报复性，往往是对方有人与己方发生过矛盾，从而聚集多人，欲以殴打对方的形式重新夺回利益或脸面。而多人合伙寻衅滋事更多的是为了打人取乐，肆意挑衅、无事生非，无明确理由，无确定目的。在实践中，从主观动机这一角度可以比较明显地区分两罪。
第二，犯罪的时间、地点、对象是否确定。单方聚众斗殴型犯罪往往表现为有组织、有策划的行为，对斗殴的时间、地点都事先确定，犯罪对象也仅限被斗殴方。多人合伙寻衅滋事型犯罪的犯罪对象随意性较大，往往表现为随意纠集几个人，不分时间、地点、方式，见人就打，被打者往往不知被谁打，为何被打。
第三，暴力程度的要求不同。聚众斗殴罪对暴力程度没有要求，只要首要分子和积极参加者即可构成本罪。殴打他人构成寻衅滋事罪则要达到“情节恶劣”的要求。
四川省水利工程供水收费标准和使用管理规定
四川省人民政府
四川省水利工程供水收费标准和使用管理规定
四川省人民政府
一、总 则
第一条 水利工程是国家和人民的宝贵财富，是搞御旱涝灾害，保障和发展工农业生产，改善城乡人民政府生活的重要物质基础。水利工程供水收费是为了保证工程正常运行，巩固和扩大工程效益，促进节约用水、计划用水、科学用水，充分利用水资源，创造更多的财富。促进国民经
济的发展。为了进一步做好水利工程供水收费和使用管理工作，特制定本规定。
第二条 根据“以水养水”原则，凡已发挥兴利效益的水利工程，均应由水利管理单位向受益单位（户）收水费。
受益单位包括农村社队、工矿企业、水电站、水力加工站、国营或集体经营的农、林、渔、牧场和城镇、机关、学校、部队以及水利管理单位自办的综合经营项目等一切用水单位（户）。各用水单位都应把水费纳入生产成本，列入当年财务开支计划，按规定向水利管理单位交纳水费。
第三条 水利管理单位要同各受益单位（户）签订供水合同，落实计划，一年一订，明确双方经济责任。各受益单位（户）要节约用水，要自觉交纳水费，并与水利管理单位共同保护好水资源和水利工程。水利管理单位要搞好经营管理，按计划保证供水。
二、水费标准
第四条 水费标准系根据水利工程维持简单再生产的需要与“自给自足，适当积累”的原则，以水利工程供水成本为基础加以制定。由于各类水利工程供水成本构成、用水对象、受益情况和经济承受能力各不相同，故规定不同的收费标准，一般应当是：工业和城镇生活用水的水价高于
农业用水水价；消耗水水价高于循环水水价；保证率高的水价高于保证率低的水价；严重缺水地区的水价高于丰水地区的水价；收益大的用水水价高于收益小的用水水价；国家投资多的水利工程的供水水价高于国家投资少的工程供水水价；结合灌溉的水力发电，其用水给予优惠水价。具体
标准如下： （一）农业用水水价。实行按亩收费的，每亩一元五角至三元五角。采用基本水费加计量水费的，其基本水费部分，每亩六角至一元，计量部分每立米三至八厘。实行计量的，每立米五至十一厘。
无论采用何种方式计收水费，都要根据有效灌面按亩收水费粮和分摊岁修养护工。水费粮每亩收稻谷一至三斤，岁修养护工按工程实际需要按亩分摊。对提水溉灌、旱地浇灌和淹没区用水可酌情少收，具体标准由各地自定。 （二）工业用水水价。消耗水，每立米二十至五十厘，循环
水每立米四至十厘。 （三）城镇生活用水水价，每立米五至二十厘。自来水厂供给工业企业的那一部份工业生产用水应按工业用水的标准计算。 （四）结合灌溉的水力发电用水水价，每发一度电：地属电站交四厘，县办（包括县社联办）电站交二厘，社队办的电站交一厘；不结合灌溉
的水力发电，每发一度电交五至十厘。 （五）农、林、牧、渔（种）场站用水水费，每立米五至十五厘。 （六）农、事业水力加工站用水，按年营业额百分之一至三计收水费。
三、水费收交
第五条 水费的收交按统一领导，分级管理原则，工程属哪一级管理，即由那一级主管部门组织收交。上级主管部门进行监督检查。各级财政、粮食部门和银行协助配合，共同做好这项工作。
各项水费，统由水利管理单位与用水单位签订协议（合同），通过银行采用委托收款方式收款。农业水费粮，由水利管理单位造册通过粮站委托代收（托收手续费由各管理单位与银行、粮站商定）。受益在一个大队范围以内的小型工程，水费钱粮由水利管理单位自收。
水费粮，必须与征购严格分开，单独列帐，不能顶低征购任务。水利管理单位用粮，凭上级水利主管部门批准的用粮计划到粮食部门按购价购买。
第六条 收费时间。农业水费，每年可以秋季一次计收，也可分大小春两次计收；工业、城镇生活及其它单位用水，可按月、按季度或半年收一次水费，年终结清。无故拖欠或不交水费，经催收无效者，水利管理单位有权停止供水。水利管理单位要切实搞好用水管理，按计划向用水单
位保证供水，如因供水单位责任，引起不能按合同供水，给用水单位造成损失的，水利管理单位应承担经济责任。
四、水费使用和管理
第七条 水利管理单位属事业性质，按企业要求进行管理，要全面建立生产、技术、经营管理岗位责任制和经济核算制。
水费钱、粮的使用必须贯彻勤俭办一切事业的精神，精打细算，节约开支，讲求经济效益，尽快做到管养经费自给或自给有余。
水费应作为自收自支资金专款专用，在国家预算外进行管理，可连年结转使用。但不得挪作水利以外的开支。要严格财经纪律，杜绝贪污浪费。
第八条 水费的使用范围。根据国务院和水利部、财政部关于水费征收、使用和管理的有关规定，结合我省实际情况，对水费的使用范围规定如下： （一）管理机构的人员工资、职工福利费、公务费、房屋修缮等费用。 （二）工程岁修、养护、绿化、防汛的工料补助和工程设备的
更新改善等所需费用。 （三）宣传、奖励、培训、试验研究及技术革新、改造等业务费用。 （四）综合经营必需的投资和周转金。 （五）按固定资产管理的有关规定，逐年提存一部分固定资产折旧和大修理基金。 （六）水费粮只能用于工程管理、岁修、养护用工的口粮补助和开展
综合经营。
第九条 财政部门和水利主管部门，必须加强对水利管理单位财务工作的业务指导，监督检查财经制度的执行和资金使用效果。审理财务收支计划和年度会计预决算等工作。
农业银行应当加强对水费使用的拨款监督，按照主管部门批准的财务预算和用款计划，监督拨付。
第十条 灌区受严重自然灾害，生产受到重大损失，无力交纳水费的，可以提出申请，经工程管理单位和县水利主管部门，审查核实后，按分级管理原则，分别报县人民政府或上级水利主管部门批准，酌情缓收、减收或免收。
第十一条 新建成的水利工程，经过主管部门验收、管理单位接管后，水费收入不能维持管理养护经费开支的，应当作出规划，可以从水利事业费中进行差额补贴。补贴期限一般为一年到二年，个别的最长不得超过三年。
五、附 则
第十二条 各市、州、县（市、区）人民政府和各地区行署，应根据本《规定》结合当地情况，制定实施办法贯彻执行，送省水电厅备查。
都江堰等省属水利工程管理单位的供水收费标准，应根据本《规定》精神制定具体办法，由省水电厅批准后执行。
社、队管理的水利工程收费标准、方法，可参照本《规定》执行。
第十三条 本《规定》从一九八四年一月一日起试行。
1983年11月6日
预售商品房转让的条件及程序
孙萍 东北财经大学硕士研究生
预售商品房能否转让,目前理论上存在较大分歧。认为预售商品房不能转让的理由是允许预售商品房的转让会引起市场混乱,对一个尚未完成的标的物进行转让，可能引起很多争议，处理起来很麻烦，不利于房地产的行业管理。尤其是我国房地产业还处于不成熟阶段，市场机制还没有完全建立起来，不宜允许转让预售商品房。认为预售商品房能够转让的理由是购买人通过签订预售合同、支付价款取得的对房屋所有权的期待权。只要期限届满，购买人就拥有了房屋的所有权。这决定了预售商品房可以转让。
我国《城市房地产管理法》第45条规定，商品房预售的，商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让的问题，由国务院规定。应视为允许预售商品房转让。允许预售商品房转让实现了所有权人对其所有物的处分权。这一规定对于房地产开发商来说，一方面可以加速资金回笼，减轻借贷压力，另一方面也可以加快工程进度，缩短建设周期，使购买人尽快收回投资。同时也要看到预售商品房的转让的标的并不是房屋的真正的所有权，而是对所有权的期待权。在所附期限届满前后，房屋的价格随市场行情变化很大。一般来讲，预售价格远低于现房价格。这种差额利润就是多数炒作者热衷于“炒楼花”的动机。因此，允许预售商品房的转让就势必会出现投机，这些投机活动一方面会损害真正购房者的利益；另一方面也会扰乱房地产市场，哄抬市场价格，致使大量资金流入个人腰包。因此,对待预售商品房的转让既要看到其有利的一面，也要看到其不利的一面，不能因噎废食，也不能放任自流，应当通过健全的法律制度和行政管理对其实施监督。
一、 预售商品房转让的条件
我国《城市房地产管理法》第45条规定“商品房预售的，商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让的问题，由国务院规定。”说明预售合同转让是有条件的。预售合同转让的条件如下：
１、依照法律、法规等规定，允许预售的商品房转让的可以转让；不允许转让的不得转让，例如《深圳经济特区商品住宅外销管理办法》第12条规定：“预售的外销商品住宅，在未领取房地产证前不得转让，否则转让无效。”
2、转让人必须持有经过登记备案的商品房预售合同和转让合同才能成为转让人，未登记备案的预售商品房不得转让。这种规定有利于国家加强宏观管理。因为预售商品房转让主体与预售主体不同，转让人具有双重身份，它是前一商品房预售合同的预购方，同时又是后一转让合同的转售方，而不是未竣工商品房预售方，故转让人不具备预售方的主体资格，也不必具有商品房预售许可证，但转让人必须持有经过登记备案的预售合同和转让合同才具有预售转让的主体资格。
3、预售商品房转让的标的物必须是尚未竣工的、正在建设中的预售商品房，如果转让的标的物已经竣工验收，预购方已经实际取得预售商品房产权后，将商品房再转让给他人，不是预售商品房转让，应按商品房买卖关系处理，同时预售商品房转让行为必须是行为人真实意思表示，否则转让行为无效。由于房地产市场价格不稳定，转让人将预售的商品房提前转让，转移跌价风险；新预购人自愿承担跌价风险，冒着风险提前买受，然后再次转让，这种转移风险和买受风险必须是平等自愿的。当然，与之相对应也有获得利益的机会。
4、商品房的预售合同必须合法有效，才允许预售商品房转让，否则预售商品房转让无效。最高人民法院民(1996)2号文件第28条规定：“商品房的预售合同无效的，预售商品房的转让合同，一般也应当认定无效。”从商品房的预售合同内容看，分以下几种情况：第一，如果商品房预售合同对转让有约定，当双方约定的转让条件已经具备时，可以转让。例如分期付款中，商品房预售合同约定必须付清前二次应付款项或者付清应付款项达到2/3后方可转让。第二，商品房预售合同未约定转让条件，合同履行中，预购方提出转让，必须征得预售人同意，否则转让无效。这样规定既可预防预购人倒卖合同，牟取非法利益。又可以保证预售商品房转让及预售合同的顺利履行。第三，预购方已经全部履行商品房预售合同规定的全部义务，对预售商品房的再行转让，不必征得预售人的同意，但事后应及时通知预售人知道，使其正确履行合同。通知人是转让人和新预购人，转让人和新预购人持原经过登记备案的预售合同和新签订的预售转让合同通知预售人，并了解原预购人履行合同情况。
5、预售的商品房转让需要签订转让合同，不必重新签订新预售合同。因为转让人与新预购人签订合同将原商品房预售合同的预购人(转让人)更名为新的预购人，新预购人通过预售转让合同取得原预售合同预购人的地位。这种预售商品房转让合同应依法缴纳有关税费。转让人无论是债权转让，还是权利义务转让，都只是合同主体的变更，而合同内容即权利义务并没有改变。如果转让人是债权转让，预售人拒绝重新签订预售合同，将阻止转让人对债权的处分权，故新预购人没有必要与预售人重新签订预售合同，预售转让合同依法成立后，具有不可逆转性，即新的法律关系形成，原预购人和新预购人均不得反悔，但新预购人符合转让条件时仍可以再行转让。
二、预售商品房转让的程序
预售人、转让人和新预购人持经登记备案的原商品房预售合同和转让双方新签订的预售转让合同及预售方或银行出具的已付足约定的预购款的证明文书，到标的物所在地房产管理部门办理转让合同登记备案手续，对符合转让条件的，房地产管理部门可予以转让登记。同时办理原预售合同的更名手续，明确预售方向受让人履行原预售合同的标的物。若需再次转让者，仍按上述手续办理。经过最后转让登记的受让人，为预售后竣工的商品房产权人。
联系地址：大连市东北财经大学研究生部２０信箱０１级 邮政编码：１１６０２５
电子邮箱：ｓｄｓｐ１０１５＠ｓｉｎａ．ｃｏｍ
电话：０４１１——４７１３３７５ 手机：１３００９４３３８２６
