郑州市城市管理相对集中行政处罚权规定（废止2）

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浅析探望权及其强制执行

李 民


探望权，即父母对子女的探望权，是指父母离婚后，与子女分居的父或母一方享有的可在一定的时间、地点探望子女的权利。探望权主体除父母外是否包括祖父母和外祖父母的问题，在理论上还存在分歧。一种意见认为：探望权的主体还应当包括祖父母和外祖父母。理由是从我国的国情来看，计划生育是基本国策，大部分离婚当事人的子女都是独生子女，祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女的亲情有利于未成年子女的健康成长。这也是与我国婚姻法、继承法中的隔代抚养、赡养、代位继承的精神相一致的。另一种意见则认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款规定“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”探望权的主体不包括祖父母和外祖父母，因为法律有明文规定，只有不与子女共同生活的父或母一方享有探望权，法律没有赋予其他人探望权。笔者同意第一种观点，因为无论从子女成长的需要，还是从我国婚姻家庭的现行规定来看，赋予父母以外其他与子女有密切关系的人享有探望权，是有必要的。
探望权行使的时间是离婚以后。通过离婚程序，夫妻双方解除了婚姻关系，只有在双方解除婚姻关系后，才产生探望权，如果仍然存在婚姻关系，也就不产生探望权问题。探望权的主体应当是不直接抚养子女的父或母一方，且应包括祖父母及外祖父母在内。一方行使探望权时，另一方有协助的义务。离婚后，子女一般是同直接抚养的父或母生活在一起，一方行使探望权，往往需要另一方的配合、协助，因此，法律规定另一方有协助的义务。探望方式一般有两种：一是探望性探视。这种方式时间短，方式灵活；二是逗留性探视。这种方式探望时间较长，可在约定或判令的探望时间内，由探望人领走并按时送回被探望子女。
《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利”。父母因探望权发生纠纷诉诸法院，法院首先必须主持调解，促使其达成调解协议，调解不成的，才能依法作出判决。不论是调解或判决，一经生效，当事人都必须依法履行义务。同时该法第四十八条规定：“对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗 继承、探望子女等判决或裁定的，由人民法院依法强制执行。有关个人应负协助执行的责任。”法律对探望权赋予了强制执行的效力，但对如何强制执行，司法实践中存在诸多问题。
一、被执行人的协助义务界定困难。被执行人阻挠另一方行使探望权的，认定被执行人拒不执行判决自无异议，但被执行人的父母即子女的祖父母或外祖父母阻挠另一方行使探望权，能否认定是被执行人拒不履行协助义务？有时子女本身不愿到父或母处时，又如何处理？
二、缺乏法定的执行措施。既然是执行，就应有一定的执行措施，而民事诉讼法规定的各种措施如查封、冻结或替代履行等，对探望权的执行都不适用。因为子女并非执行对象或标的，不能对子女本身采取强制执行措施。有人认为：有关当事人拒不让对方探望子女，执行法院应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条第一款第（六）项的规定，予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。但《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条规定于该法第十章，其内容为对妨害民事的强制措施，因此，拘留、罚款等并非执行措施。
三、执行程序终结不易确定。婚姻法并未规定父或母行使探望权的期限，在子女成年前，父母对子女都有抚养、教育的权利和义务，因而可以认为在子女成年前，父或母对子女都有探望的权利。这种权利从父母离婚时起将延续相当长时间，因此使如何认定案件已经执行完毕十分困难。假设父母离婚时子女3岁，父或母行使探望权为每月1次，这个月的探望权问题通过执行程序获得了解决，能否说这起执行案件已执行完毕？而现行有关规定又要求执行案件的执行期限为6个月。
由于探望权的执行存在诸多困难，故笔者主张，可以从立法角度考虑，增设以下相应规定：
第一、对被执行人的协助义务，立法应作出明确的界定。对被执行人的一方拒绝另一方探望子女的处理，应区别不同情况对待。如果子女拒绝探望，被执行人本身没有过错，就不能对被执行人采取强制措施。如果是被执行人以外的第三人如子女的祖父母或外祖父母设置探望障碍的，被执行人亦没有过错，故也不能对被执行人采取强制措施。对这类情况，法院应告之受害人可依侵权赔偿之诉对被执行人以外的第三人另行诉讼，以维护自己的合法权益。
第二，规定探望权受阻可以成为变更抚养关系的法定诉讼理由。行使监护权的一方拒绝对方探望子女，使子女得不到父或母的关爱，不利于子女的身心健康成长，理应成为变更子女抚养关系的法定理由。
根据审判实践，笔者认为，在探望权案件的执行中，以下处理方法可参考借鉴：
如果父母双方矛盾激烈，难以相互配合，可以考虑在探望权受阻情况下由未成年子女就读的幼儿园或学校协助执行探望。在国外，如离异一方拒不为另一方探视子女提供方便而需要采取强制措施时，一般是由社会义工对此进行监督协助，避免影响子女的身心健康。在我国，妇联和青少年权益保护部门可以作为法院执行这类案件时的协助单位。由幼儿园、学校、妇联及青少年权益保护部门协助执行，不会给孩子幼小的心灵带来创伤。
如果是子女拒绝探望，应区别情况对待。探望不仅是父母的权利，更是子女的权利。法院应根据子女的年龄和鉴别能力，正确判断子女拒绝探望的原因，分析子女能否独立地作出拒绝父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意探望，还是受直接抚养一方父或母的挑唆而不愿意接受探望。假如当事人双方争执探视的是不满10周岁的子女，即属于无民事行为能力人的，在执行时，应严格按照人民法院已生效的法律文书中确定的探望时间、方式进行。如果子女已满10周岁但不满16周岁，并且智力发育正常，法院应当征求子女的意见，做好执行前的思想工作。其次，要耐心细致地做好双方当事人的法律宣传工作，讲明法律规定，消除双方疑虑，告知其依法享有的权利及应承担的义务。负有协助义务的一方当事人仍不自动履行判决确定的协助义务的，人民法院应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条第一款第（六）项的规定，采取罚款、拘留等强制措施，以维护法律的尊严，保护当事人的合法权益。
此外，这类案件因允许延长执行时间，其他民事案件的执行，除定期支付抚养费的离婚案件外，往往是一次执行完毕，而探望权具有行使时间长期性和行使次数的反复性特点。如一次执行完毕即告结案，不利于对被执行人保持法律的威慑力，极有可能使权利人的权利再次受到侵犯，再次提起执行，从而出现一个判决书或调解书而权利人多次或反复申请执行的局面。因此，此类案件不宜仓促结案，应在一次执行完毕后等待观察一段时间再作出相应的处理。唯有如此，才能确保法律效果和社会效果的有机统一。

江苏省句容市人民法院


云南省楚雄彝族自治州人民政府


关于印发楚雄州退耕还林工程考核奖惩办法（试行）的通知

楚政通〔2003〕12号
　　
各县（市）人民政府，州直有关部门：
　　为进一步完善和落实各级政府领导负责退耕还林的目标责任制，根据州政府与各县（市）政府签订的目标责任状、国务院颁布实施的《退耕还林条例》、国家林业局《退耕还林工程建设检查验收办法》和《造林质量事故行政责任追究制度》的规定以及《云南省退耕还林工程考核奖惩办法》等有关规定，州人民政府结合全州退耕还林工作实际，制定了《楚雄州退耕还林工程考核奖惩办法》，现印发各县（市），请遵照执行。
　　各县（市）人民政府要对照办法中各项考核标准，认真总结推广工程实施中好的经验和做法，找准工作中的差距，切实加强领导，落实各项措施，组织和实施好退耕还林工程，每年度州人民政府将按照办法对各县(市)人民政府进行考核。各县（市）可参照本办法，结合当地实际制定奖惩办法，对退耕还林工程实施乡(镇)进行考核。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二OO三年二月十六日


　　　　　　　　　楚雄州退耕还林工程考核奖惩办法（试行）


　　为认真贯彻落实党中央、国务院关于实施退耕还林，加强西部地区生态环境建设的战略部署，进一步落实好我州退耕还林工程行政首长目标责任制，根据国家林业局《退耕还林工程建设检查验收办法》和《关于造林质量事故行政追究制度的规定》以及《云南省退耕还林工程考核奖惩办法》、《楚雄州退耕还林工程行政首长目标责任状》的要求，结合我州实际，特制定本办法。
　　一、检查考核对象
　　实施退耕还林工程的各县（市）人民政府。
　　二、考核对象的职责
　　各县（市）人民政府要加强对退耕还林工作的领导，设立专门的退耕还林工作领导机构，落实必要的工作人员及工作经费；及时安排工作，布置任务，指导工作；制定措施和兑现政策，强化监督管理；不断总结经验，及时推广，改进工作，认真组织和实施好退耕还林工程。
　　三、检查考核的内容
　（一）退耕还林
　　1、机构设置、工作人员、工作经费的落实情况；
　　2、政策引导及宣传工作情况；
　　3、新造林地档案建立情况；
　　4、当年造林任务完成情况；
　　5、当年造林面积合格情况；　
　　6、历年造林面积保存情况；　　
　　7、生态林与经济林的比例情况；
　　8、工作总结、报表及有关材料上报情况；
　　9、科技推广情况；
　　10、经营机制及造林模式创新情况；
　　11、新造林地档案建立情况；
　　12、组织、安排、落实退耕还林工作情况及自检自查工作情况；
　　13、各级政府样板林建设情况。
　(二)新造林地管理保护情况
　(三)种苗供应情况
　(四)资金使用及管理情况
　(五)政策兑现情况
　　1、现金补助兑现情况；
　　2、粮食补助兑现情况；
　　3、种苗和造林补助兑现情况。
　　四、考核标准
　　详见《楚雄州退耕还林工程考核评分表》。
　　五、考核时间
　　检查考核工作每年进行一次，根据我州林业生产的特点，每年第四季度开始对当年各项任务指标完成情况进行全面自检自查，州级检查考核工作在各县(市）自检自查的基础上于次年3月前完成。
　　六、考核办法
　　各县(市)人民政府组织有关部门成立自检自查考核工作组，对各项任务指标进行逐项自检自查，并写出年度自检自查专题报告(含年度报表)，报送州天然林保护工程及退耕还林领导小组，抄送州政府办公室、州林业局、州计委、州财政局、州粮食局。凡不进行自检自查或自检自查后无自检报告的县（市），州级不进行核检和考核。州级核检和考核以县（市）为单位进行，在县（市）自检自查的基础上，由州人民政府授权楚雄州天然林保护工程及退耕还林领导小组办公室组织进行，并将考核结果报州天然林保护工程及退耕还林领导小组审定。对各县（市）各项考核内容在核查的基础上进行全面考核。州检查组抽取各个县（市）的2—3个乡（镇）；年度核查面积不低于10%，历年保存率核查面积不低于工程实施总面积的2%。以被抽检乡(镇)的任务完成情况，结合全县（市）的各项考核指标实施结果情况综合考核评定得分。
　　以县（市）为考核单位，按110分（正分100分、附加分10分）的总分，分别作出量化考核评价。
　　七、奖励
　　一等奖：总分100分（含100分）以上，奖给现金20000元。
　　二等奖：总分95分（含95分）以上，奖给现金15000元 。
　　三等奖：总分90分（含90分）以上，奖给现金10000元。
　　获奖单位，由州人民政府表彰奖励。
　　八、责任追究
　　正分在75分以下（含75分）的给予“黄牌”警告(全州通报批评)，责令限期改进，并相应调减下年计划任务。连续两年受到“黄牌”警告或年度工程建设出现重大责任事故，影响到全州退耕还林工程的县（市），要同时追究有关领导的责任。　
　　九、附则
　（一）各县（市）人民政府可依据本办法，制定相应的实施办法对退耕还林实施乡（镇）及有关领导进行考核。
　（二）州退耕还林工程办公室按全州10县（市）平均数进行奖励。
　（三）从2003年起，对年度考核应兑现的奖励资金，在州级林业专项资金中安排。